" 　　目前，国内机床厂的专业性还比较差，新开发的产品很难形成批量。同时，国内机床企业的产品在国际市场上没有品牌效应，而要快速弥补这些缺陷，海外并购是一条非常有效的途径。现今，国内机床企业并购国外机床企业已成常事。本文就将简析并购德国非上市公司的交易流程。
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" 　　中国企业以买方身份参与的德国非上市公司的并购项目在不断增加。除了传统的只有一个潜在买家参与的并购程序外，针对大型的优质待售项目，特别是私募股权交易，中国买家参与竞标的越来越多。实务操作中，竞购程序通常由律师、投资银行、并购顾问、财务顾问和税务顾问共同策划推进。当然，竞购程序也存在一些缺点，尤其是对中国买家而言，参与国际并购交易的经验欠缺，大多对此类程序比较陌生，无法满足竞购程序对时间安排和高效决策能力的要求，因此往往以失败告终，所以卖方应当委托一家有能力胜任中国市场业务的顾问，以便鉴别合适的买家并与之取得联系。下文致力于呈现中国企业作为买方参与非上市公司并购项目所涉及的主要流程和各阶段会遇到的特殊问题。
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" 　　意向书与信息备忘录
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" 　　在传统交易中，合同双方一般首先签署意向书。意向书中会确定一些重要问题，如标的、交易结构、交易额等。如果是竞购，一般卖方会委托并购顾问或投行筛选市场中的潜在买家，并通过简介的形式与潜在买家取得联系，询问他们是否对标的感兴趣，此种简介通常采取匿名形式，只用少量或非常模糊的信息大致描述待售企业。当一家竞标方表达了收购兴趣并签署保密协议后，会得到一份信息备忘录，其中包括重要的财务信息和待售方的其他信息，借助信息备忘录，不同的潜在买家得以对待售企业的财务和经营状况有一个初步的了解。此外，潜在买家还会获得一份程序函，里面包括卖方及其顾问对计划交易内容和时间的安排。
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" 　　如果有中国买家参与竞标，首要问题是语言障碍。目前信息备忘录均用英文表述，但同时准备中文版本很有意义，因为很多中国决策者不懂英文或水平有限，通过中文翻译可以帮助中方参与竞标程序，节省时间。
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" 　　尽职调查
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" 　　尽职调查在传统收购程序和竞购程序中都扮演着举足轻重的角色。根据买方自慎原则，因为无恶意动机的卖方并无义务向买方指出交易物品所存在的缺陷，所以买方原则上自行承担购买风险。通过尽职调查，买方需要确认对目标企业实施收购是否存在经济上的意义或是否值得。此外，鉴于中德两国文化的巨大差异，还应当重视文化尽职调查，对文化尽职调查的实施可以有助于在早期阶段建立信任，还能够促进收购后的融合。
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" 　　尽职调查开始前，卖方一般会建立虚拟数据库，买方可以在问答阶段要求卖方提供缺失的文件和信息。除了以文件作为基础的尽职调查外还有专家环节，目标企业的管理层可在此阶段就特定话题提供一次管理层次的信息披露。在所有文件审查和专家环节完毕之后，完成总结性的尽职调查报告。尽职调查报告有几种不同的设计方案，红旗报告(RedFlagReport)通过简洁方式列举重大风险，而不对一般法律环境和风险作特别陈述。大多情况下，为了能够对风险作一个初步的判断，顾问和买方会共同商议尽职调查的范围和阈值。与之相对的是长篇调查报告，则包含了对目标企业详细不受限制的风险分析。尽职调查结束后，潜在买家应提交一份具有约束力的要约。在此阶段，卖方往往还会向潜在买家提供一份股权收购和转让协议的初稿，买家及其顾问对股权收购和转让协议进行修改并将其与约束性要约一并提交给卖方，这样使得卖方在评价各要约时得以兼顾交易的法律框架。
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" 　　合同谈判和构造
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" 　　尽职调查完成或约束性报价提交后，双方进入谈判阶段。这个阶段通常由负责人、并购顾问和律师共同参与，当涉及诸如税务、养老金、保险和环境等专业问题时，参与人员会相应扩大。双方在谈判阶段会考虑自身利益诉求并充分考虑尽职调查的结果。作为中国买方，在此阶段要仔细评估尽职调查过程中发现的法律、税务和财务风险并将此等风险尽量通过谈判在合同的担保和保证条款中予以量化。这里需要区分几种不同的交易类型：在收购破产企业的情况下，破产管理人通常会排除其全部担保和保证义务，因为破产管理人未参与企业的实质经营，希望尽可能免除其对破产资产的责任和个人责任，由于中国买方不会在合同层面上获得任何保证和担保，通过尽职调查发现可能的风险并予以评估就显得十分重要;相似的还有通过私募股权投资基金进行收购，对此类财务型收购，卖方只会提供非常有限的保证和担保，以排除私募股权基金各种形式的责任;而针对传统的战略型收购，买家可在谈判过程中获得较多的担保和保证。
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" 　　传统收购和竞标程序均以合同的签署为标志，而暂告一个段落。在签约和交割之间还有一段显著的时间间隔，在此期间需要满足不同的交割条件，尤其是完成可能的中国审批、备案流程和可能的德国、欧盟反垄断审查和德国外商投资审查。根据经验，这里潜伏着对中方投资者*不可衡量的阻碍，尽管目前监管政策呈放宽趋势，但中方仍应详细告知德方所涉及的主管机关、审批、备案的具体要求，以及通常所需时间。同时，法律顾问应协调沟通并为双方设计可行的保障方案。各项交割条件满足后，合同履行以交割作为结束。
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